第四节　离婚协议书中的无效约定

案例：

两年前，我借给我的朋友张某20万元用于生意周转。但是这笔钱他一直没有还。近期我才得知，张某因为与他人同居，已经与妻子离婚，不但将财产全部留给了妻子，二人还约定张某欠下的债务均由张某自行承担。请问，这种约定有效吗？我还能向张某和他的前妻主张这笔债务吗？

律师解答：

根据《婚姻法》的规定，夫妻双方可以书面约定婚姻关系存续期间的所得财产及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产的约定，对双方具有约束力。同样，夫妻也可以约定双方的共同债务由个人承担，此是双方当事人的自由意思表示，该约定也对双方具有约束力，但是对债权人并不具有约束力。因为按照我国婚姻法的立法精神，在婚姻关系存续期间，夫妻双方如无特别约定，夫妻财产适用法定的所得共有制，夫妻对共同债务都负有连带清偿责任。这种连带清偿责任，根据“债务的转让得经债权人同意”的民法精神，不经债权人同意，债务人之间无权自行改变其性质，否则将会损害债权人的利益。因此，夫妻之间离婚时对财产的分割，只能对彼此内部有效，不能向外对抗其他债权人。所以，债权人仍然有权就原夫妻所负共同债务向原夫妻双方或者其中任何一方要求偿还。而以逃避债务为目的约定由个人承担的债务，更是属于“恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益”的无效民事行为，因而不具有法律效力。所以当事人的离婚协议对债务作出约定，或者人民法院的判决书、裁定书、调解书已经对夫妻财产分割问题作出处理的，虽然约定其共同债务只由一方承担，但债权人仍有权就夫妻共同债务向男女双方主张权利。一方就共同债务承担连带清偿责任后，基于离婚协议或者人民法院的法律文书向另一方主张追偿的，人民法院应当支持。

在司法实践中，离婚协议书中的无效约定主要有以下几种情况：

一、约定夫妻共同债务由一方单独承担

虽然有些夫妻在离婚时经常约定债务由一方单独承担，但是此类条款却经常因为损害第三人的利益而归于无效，除非能够证明债务为一方的个人债务，而非夫妻共同债务。

根据我国法律的规定，夫妻共同债务包括以下几个方面：（一）婚前一方借款购置的财产已转化为夫妻共同财产，为购置这些财产所负的债务；（二）夫妻为家庭共同生活所负的债务；（三）夫妻共同从事生产、经营活动所负的债务，或者一方从事生产经营活动，经营收入用于家庭生活或配偶分享所负的债务；（四）夫妻一方或者双方治病以及为负有法定义务的人治病所负的债务；（五）因抚养子女所负的债务；（六）因赡养负有赡养义务的老人所负的债务；（七）为支付夫妻一方或双方的教育、培训费用所负的债务；（八）为支付正当必要的社会交往费用所负的债务；（九）夫妻协议约定为共同债务的债务；（十）其他应当认定为夫妻共同债务的债务。

判断是否为夫妻共同债务的主要标准是：所负债务是否为夫妻共同生活需要所负的债务。案例中所提到的债务应为夫妻共同经营所负的债务。而夫妻共同经营所负的债务包括双方共同从事工商业或农村承包经营所负的债务，购买生产资料所负的债务，共同从事投资或者其他金融活动所负的债务，以及在这些生产、经营活动中欠缴的税款等。这里的共同经营既包括夫妻双方一起共同从事投资、生产经营活动，也包括夫妻一方从事生产、经营活动但利益归家庭共享的情形。因此，在不能证明债务为一方个人债务的情况下，债务均应认定为夫妻共同债务。

二、处分他人的财产

在协议离婚时，双方处理分割财产的前提就是对这些财产享有所有权，但是在实践中，却常常存在对他人财产进行处分的情况。例如，婚姻关系存续期间，男、女双方出资为女方父母买的房，在离婚时男方往往要求分割。但是，由于为父母买房是当时双方的自愿赠与或借款行为，在房子落户到父母名下后，根据我国《物权法》的相关规定，该房产属于女方父母的个人财产。因此，在离婚时男方不能对该房产要求分割。同时，在实践中还存在其他类似的情况，例如男方为早日达到离婚的目的，以将自己父母名下房产转到女方名下为条件要求女方办理离婚手续。根据我国法律的规定，对于不属于自己的财产，任何人都是没有处分权的。当然，如果征得了相关权利人的同意并办理了相关的手续的则另当别论。

三、取消一方抚养子女的权利、义务的约定

有的当事人为了能够早日离婚，或者为了表明自己能够独立抚养孩子，在离婚协议中约定不需要另一方支付任何抚养费，子女由一方单独抚养。但是，根据我国法律的规定，抚养子女是父母的义务，同时，由父母抚养也是未成年子女的权利。在现实生活中，如果离婚时双方通过协议免除了一方对未成年子女的抚养义务，且单独抚养子女的一方具有较强的经济实力来履行协议，那么不会有纠纷出现。但是，如果单独抚养子女的一方因为经济情况发生变化等原因不再具有单独抚养子女的能力，那么，离婚协议中关于取消一方抚养义务的约定将归于无效，未成年子女仍然有权利要求父母双方均履行抚养义务。